作者｜熊锦秋
2018年1月，山东某投资者斥资100万元购买上海兴盾资产管理有限公司（简称兴盾资产）发行的私募基金产品——兴盾期权套利1号，基金托管方为中泰证券。2020年8月，该投资者打算赎回该产品时却遭拒绝，后来发现，该产品在并未告知他的情况下，已于2019年10月提前清算，净值归零，该投资者100万元本金折损殆尽。
2021年以来，私募基金乱象频出，比如逾期未兑付、无法提现、虚增基金资产、挪用基金资产、向投资者承诺最低收益等。那么，上述私募基金乱象频出的根源在哪里呢？
首先，我国当前缺乏专门规范私募基金的上位法。2012年底，修订后的《证券投资基金法》出台，该法虽然对私募证券投资基金有所规定，但主要依靠基金合同和基金参与者自主约定，即以自律管理为主。
其次，有些私募基金未进行依法登记备案。《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》（简称《办法》）规定，私募基金管理人应向基金业协会申请成为会员并且备案。本来，基金业协会对私募基金登记备案信息不做实质性事前审查，即便这样，不少私募基金连这道简单的备案程序都“懒得去做”，可见合规意识之淡薄。
再次，私募基金准入门槛较低。《办法》规定，从事私募基金业务的人员应当具备私募基金从业资格，但对其他方面的硬性规定很少，甚至对私募管理机构的注册资本等都未作要求。现实中，有些私募基金为了忽悠投资人，其所缴纳的资本金多为过桥资金，随时准备抽离。
最后，私募基金托管机制还不完善。《私募投资基金监督管理暂行办法》未强制对私募基金进行托管。即便进行了托管，有些托管人也没有切实履行对私募管理人的监督职责。比如，在上述“兴盾资产”案例中，管理人对预警线、止损线是如何执行的？托管人又是如何监督执行的？这些问题令人不解。
针对上述问题，笔者提出如下建议。
首先，尽快出台私募基金上位法。“私募投资基金管理暂行条例”列入国务院2019年立法工作计划，令业界振奋，但两年过去了，该法一直“只闻楼梯响，不见人下来”。从此前草案来看，其对私募基金管理人资格、资金募集、投资运作、法律责任等都有规定。下一步，应尽快推动其出台。
其次，整治非法经营的私募基金。《证券投资基金法》对私募基金未备案的情况，规定了处十万元以上、三十万元以下罚款。还应进一步规定，若不备案，则不得从事私募基金业务。同时，要强化对基金净值造假、挪用基金资产等恶性违法行为的打击力度。
最后，强化托管人的监督职责。应强制所有私募基金都进行托管。同时应规定，私募基金所有信息披露必须要经过托管人的复核。
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（李佳佳 HN153）
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